Предисловие . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .III
Указатель сокращений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .XXVI
Глава I. Особенности проникновения за корпоративный занавес на национальном
уровне . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
1.1. Общее и особенное в положениях права Англии, Германии и США . . . . . . . 1
1.2. Особенности корпоративного занавеса в праве России . . . . . . . . . . . 11
1.3. Европейские стратегии и инициативы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14
Глава II. Регламентация отношений зависимости и(или) подконтрольности
юридических лиц в праве ведущих зарубежных стран . . . . . . . . . . . . . . .16
2.1. Право США . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .16
2.1.1. Реальная ситуация и исторические корни . . . . . . . . . . . . . . . . 16
2.1.2. Эволюция корпоративной личности в праве США . . . . . . . . . . . . . .28
2.1.2.1. История развития корпорации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .28
2.1.2.2. Современная корпорация . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
2.1.2.3. Крах теории корпоративной личности . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
2.1.3. Традиционная теория проникновения за корпоративный занавес . . . . . . 41
2.1.3.1. Роль конструкций "контроля" и "ненадлежащего поведения" в делах о
проникновении за корпоративный занавес . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .49
2.1.4. Теория обратного проникновения за корпоративный занавес ("reverse
piercing the corporate veih) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .59
2.1.4.1. Строгое соблюдение доктрины самостоятельной юридической личности . . 64
2.1.4.2. Традиционная теория проникновения за корпоративный занавес . . . . . 70
2.1.4.3. Баланс интересов справедливости и публичной политики . . . . . . . . 72
2.1.4.4. Анализ существующих в настоящее время подходов к вопросу об обратном
проникновении за корпоративный занавес . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .79
2.1.4.4.1. Строгое соблюдение доктрины самостоятельной юридической личности . 79
2.1.4.4.2. Традиционная теория проникновения за корпоративный занавес . . . . 85
2.1.4.4.3. Уравновешивание интересов справедливости и государственной
политики . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .86
2.1.5. Преобладающие мнения о теории корпоративного образования и единстве
интересов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
2.1.5.1. Критерий единства интересов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .87
2.1.5.2. Применение теста на единство интересов . . . . . . . . . . . . . . . 90
2.1.5.3. Воздействие на теорию корпоративного образования . . . . . . . . . . 95
2.1.6. Федеральное право, регламентирующее проникновение за корпоративный
занавес . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
2.2. Право Германии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
2.2.1. Особенности управления публичной германской корпорацией: двухуровневая
структура корпоративного управления . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .102
2.2.2. Германская закрытая корпорация: GmbH или компания с ограниченной
ответственностью . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104
2.2.3. Ограниченная ответственность в праве Германии: ответственность
материнской компании по обязательствам ее дочерней компании . . . . . . . . .107
2.2.4. Нормы права, применяющиеся к зависимым и ассоциированным предприятиям,
а также к группам компаний . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
2.2.4.1. Понятия, применяющиеся к группам компаний и их элементам в праве
Германии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
2.2.4.1.1. Определение ассоциированных предприятий . . . . . . . . . . . . . 110
2.2.4.1.2. Особые правила, применяемые к ассоциированным предприятиям . . . .111
2.2.4.1.3. Определения контролирующего и зависимого предприятия . . . . . . .113
2.2.4.1.4. Специальные правила, применяемые к контролирующим и зависимым
предприятиям . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116
2.2.5. Мажоритарные интересы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
2.2.6. Группы компаний . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120
2.2.7. Взаимное участие . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .132
2.2.8. Классификация структур корпоративных групп согласно Акту 1965 г . . . 136
2.2.8.1. Договорный концерн . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .137
2.2.8.2. Контракты о контроле . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .146
2.2.8.2.1. Стороны контракта . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147
2.2.8.2.2. Форма и одобрение контракта . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149
2.2.8.2.3. Правовое положение контролирующего предприятия и зависимой
компании . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149
2.2.8.2.4. Обязанности сторон . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .152
2.2.8.2.5. Положения, направленные на защиту миноритариев . . . . . . . . . .153
2.2.8.2.6. Прекращение контракта о контроле . . . . . . . . . . . . . . . . .158
2.2.8.3. Фактический концерн . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159
2.2.8.3.1. Квалифицированный фактический концерн . . . . . . . . . . . . . . 166
2.2.8.3.2. Правовое положение зависимой компании в отсутствие контракта о
контроле . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171
2.2.8.3.3. Защитные положения и их действие . . . . . . . . . . . . . . . . .173
2.2.9. Интегрированные группы компаний . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178
2.2.10. Отдельные проявления зависимости компаний . . . . . . . . . . . . . .180
2.2.10.1. Вмешательство в деятельность дочерней компании: трансферное
ценообразование . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .180
2.2.10.2. Положение лиц, являющихся директорами материнской и дочерних компаний
при конфликте интересов этих компаний . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .182
2.2.10.3. Использование активов дочерней компании в интересах материнской
компании . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183
2.2.10.4. Бухгалтерский учет и отчетность . . . . . . . . . . . . . . . . . .183
2.3. Право Англии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .184
2.3.1. Публичные и частные компании вправе Англии . . . . . . . . . . . . . .187
2.3.2. Принцип самостоятельного образования (the Separate Entity Principle)
в праве Англии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191
2.3.3. Сущность и понятие холдинговой компании . . . . . . . . . . . . . . . 199
2.3.3.1. Английский подход к определению участников группы компаний . . . . .199
2.3.3.2. Отдельные элементы определения дочерней компании . . . . . . . . . .204
2.3.3.3. Статутные правила, применимые к холдинговым компаниям и их дочерним
компаниям . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .210
2.3.3.4. Членство дочерней компании в холдинге . . . . . . . . . . . . . . . 210
2.3.3.5. Холдинговая компания как директор ее дочерней компании . . . . . . .212
2.3.4. Отдельные проявления зависимости компаний . . . . . . . . . . . . . . 214
2.3.4.1. Вмешательство в деятельность дочерней компании: трансферное
ценообразование . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .214
2.3.4.2. Положение лиц, являющихся директорами материнской и дочерних компаний
при конфликте интересов этих компаний . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .215
2.3.4.3. Использование активов дочерней компании в интересах материнской
компании . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215
2.3.4. Проникновение за корпоративный занавес для целей установления
справедливости в отношениях сторон в праве Англии . . . . . . . . . . . . . .216
2.3.5. Категоризация обстоятельства, достаточных для проникновения за
корпоративный занавес . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .224
2.3.5.1. Прецедентное право . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .225
2.3.5.1.1. Дела, имеющие национальную важность . . . . . . . . . . . . . . . 226
2.3.5.1.2. Дела, связанные с мошенничеством или подлогом . . . . . . . . . . 226
2.3.5.1.3. Дела, связанные с агентскими отношениями . . . . . . . . . . . . .229
2.3.5.1.4. Ассоциированные компании . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .232
2.3.5.1.5. Споры, связанные с налогообложением . . . . . . . . . . . . . . . 233
2.3.5.2. Дела, вытекающие из права справедливости . . . . . . . . . . . . . .234
2.3.5.3. Законодательство . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .236
2.3.5.3.1. Акт о компаниях 1985 г . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .236
2.3.5.3.2. Несостоятельность . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238
2.3.5.3.3. Налогообложение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239
2.3.5.3.4. Бухгалтерский учет и отчетность групп компаний . . . . . . . . . .242
2.3.6. Последствия влияния права ЕС направо Англии . . . . . . . . . . . . . 245
Глава III. Попытки унифицировать положения права о зависимости подконтрольности
юридических лиц в международном праве (на примере права ЕС) . . . . . . . . .253
3.1. Перспективы гармонизации норм об ответственности аффилированных компаний
в праве ЕС . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253
3.2. Рекомендации по совершенствованию норм права ЕС, регламентирующих
проникновение за корпоративный занавес . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271
3.3. Достижения права ЕС: их оценка экспертами США с точки зрения возможности
их использования в национальном праве . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .272
Глава IV. Вопросы корпоративной зависимости, представляющие интерес для
законодателя и практика . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .280
4.1. Отсутствие общих норм права, применимых к группам компаний . . . . . . .280
4.2. Перспективы введения ответственности группы компаний . . . . . . . . . .294
4.3. Роль договоров в регулировании ответственности материнских и дочерних
компаний . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 304
4.4. Разработка законодательных норм об ответственности материнской компании 312
4.5. Дискреционные полномочия судей . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .313
4.6. Мониторинг соблюдения минимальных стандартов, достаточных для
предотвращения злоупотреблений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 318
Заключение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 322
Приложение 1. Договор о передаче управления и перечислении прибыли . . . . . 335
Приложение 2. Договор об управлении между коммандитным товариществом (А)
и акционерным обществом (Б) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .341
Библиография . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 348