Часть 1. Неустойка и интерес в их взаимном отношении по римскому праву
Введение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
1. Отношение стимуляции о неустойке к абстрактному обязательству
§ 1. Простая (или ординарная) стимуляция и сложная (или двойная) стимуляция . .7
Fr. 115 §§ 1, 2 de V.O. - Аналогия с легатом. - Понятие неустойки
§ 2. Контроверза относительно легата . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .16
Юлиан и его сторонники; Павел. - Практические последствия разности воззрений
Отношение Папиниана к той и другой конструкции. - С. 14 de pactis 2, 3
Взгляд на дело Гербера и Максена
§ 3. Quasi-новация во fr. 44 § 6 D. de O. et. A. (44, 7) . . . . . . . . . . .26
§ 4. Результат . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .30
Вывод для чисто римского права. - Толкование fr. 1 § 6 D. de stip. serv
(45, 3). - Вывод для пандектного права
II. Отношение договора о неустойки к материальному обязательству
Глава I. Отношение альтернативное
§ 5. Ограничение верителя одним требованием с предоставлением ему права
выбора между главным обязательством и договором о неустойке . . . . . . . . . 35
Указание на источники. - Толкование fr. 4 § 7 de doli mali et met. exc
(44, 4) и с. 40 de transact. (2, 4)
§ 6. Право верителя производить дополнительное взыскание . . . . . . . . . . .50
Fr. 41 и 42 pro socio (17, 2); fr. 28 de A. E. V. (19, 1). - Учение о том,
что эти места интерполированы, и его оценка. - Экскурс в область стечения
исков. - Новые доводы, выставленные против подлинности тех же отрывков
Форма неустойчивого соглашения
§ 7. Неустойка в своем качестве заранее определенного в пользу верителя
интереса . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .73
Отдельные положения, вытекающие из такого характера неустойки. - Учение
Вендта о природе неустойки и его критика. - Расширение понятия неустойки
(Вендт, Гиншиус)
§ 8. Практика судебных мест в территориях пандектного права . . . . . . . . . 88
Проведение начала альтернации. - Вопрос о погашении права на неустойку
вследствие принятия верителем удовлетворения по главному обязательству
Глава II. Отношение кумулятивное
§ 9. Кумуляция, как исключение в источниках . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
Общие замечания о кумуляции. - Места источников. - Кумуляция при мировой
сделке. - Кумуляция в византийском праве
§ 10. Выделение отрывков с кажущейся только кумуляцией . . . . . . . . . . . 109
Fr. 47 de A. E. V. (19, 1). Его интерпретация. Ошибка римского юриста. - Fr
122 § ult. de V. O. (45, 1). Смысл решения классика. Другие толкования того
же фрагмента
§ 11. Когда допускать кумуляцию? Природа неустойки при кумулятивном
отношении . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .124
Глава III. Tertium non datur
§ 12. К характеристике римско-правовой фигуры, дающей право требовать только
неустойки . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .130
Эта фигура самым тесным образом связана с римским абстрактным договором
Ее правовые положения неприменимы, когда условие о неустойке укрепляет
материальное обязательство. - Разбор мнения Бертолини и друг
§ 13. Fr. 71 pr. D. pro socio (17, 2) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .138
Толкование этого места. - Имеющаяся в нем интерполяция
§ 14. Опровержение воззрения Вангерова и Виндшейда . . . . . . . . . . . . . 145
Неустойка и отступное. - Полемика с Зеккелем и Васьковским
Добавление
Гипотеза Sjogren'a . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
Сущность гипотезы. - Поверка ее состоятельности на примерах: 1) компромисса,
2) мировой сделки, 3) предварительного договора, 4) договора о товариществе,
5) обязательства уплачивать проценты; далее, на случаях 6) установления
сервитута, 7) договоров в пользу третьих лиц и во вред им и 8) обязательств
без имущественного интереса. - Лженеустойка. - Общий вывод
Часть II. Неустойка и интерес в их взаимоотношении по новым кодексам
I. Прусско-французская система
§ 15. Прусское Земское Уложение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .173
Главные положения. - Неудовлетворительность постановки вопроса сравнительно
с римским строго альтернативным принципом. - Некоторые второстепенные
постановления о неустойке, заключающиеся в прусском кодексе
§ 16. Французское законодательство и подражания ему . . . . . . . . . . . . .184
Совпадение с прусским правом. - Тенденция, обнаруживающаяся в судебной
практике. - Редакция ст. 1229 п. 1. - Неустойка за несвоевременность
исполнения. - Неустойка в обеспечении мировой сделки. - Заимствование
норм из Code civil кодексами итальянским и отчасти испанским, а в настоящее
время и японским
§ 17. Общее гражданское Уложение Австрийской Империи 1811 года . . . . . . . 195
Неустойка - только вознаграждение за ущерб. - Учение о кумулировании
исполнения по основному договору с неустойкой. - Ложность этого учения
Неустойка в законодательстве и в теории XVIII века и начала XIX
II. Средний тип
§ 18. Саксонское гражданское уложение и аналогичные законодательства . . . . 203
Право выбора верителя между возмещением убытков и неустойкой. - Отсутствие
дополнительного иска о разности между одним требованием и другим. - Цюрихское
и чилийское гражд. уложения
III. Римская система
§ 19. Швейцарский союзный закон об обязательствах 1881 года . . . . . . . . .207
Усвоение римских начал. - Отступление в одном частном случае по вопросу о
вине, как реквизите для commissio poenae. - Черногорский Имущественный
Законник
§ 20. Гражданское Уложение Германской Империи (Burgerliches Gesetzbuch fur
das Deutsche Reich) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .209
Нормы для неустойки, назначенной на случай неисполнения, и для неустойки,
назначенной на случай ненадлежащего исполнения. - Диспозитивный характер
этих норм. - Пределы колебания верителя. - Неустойка денежная и состоящая в
ином удовлетворении. - Неустойка в прежнем Торговом уложении и в нынешнем
§ 75 п. 2 нового Н. G. В.'а; заключение, которое делает из него Зеккель,
и его неправильность
§ 20а. Проект Венгерского общего гражданского Уложения . . . . . . . . . . . 220
§ 21. Свод гражданских узаконений губерний Прибалтийских . . . . . . . . . . 220
Целесообразная кодификация положений пандектного права. - Редакционные и
иные промахи, допущенные составителями Свода
IV. Система кумулятивного отношения
§ 22. Статья 1585 т. X ч. 1 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .226
Толкование этой статьи Сенатом и господствующим мнением. - Экскурсы в
португальское право. - Неустойка, как наказание или кара. - Полная
неудовлетворительность подобной нормировки и желательность ее отмены в
будущем
§ 23. Продолжение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .234
Обращение к источникам статьи 1585. - Ее происхождение: она заимствована из
австрийского права. - Освещение § 1336 австрийского кодекса. - Zeiller и
его взгляд. - Отразился ли этот взгляд на Сперанском и нашей отечественной
норме и в какой мере? - Анализ ст. 1585. - Дух нашего законодательства
Практический вывод и его утешительность
Часть III. Право судьи на понижение неустойки
Предварительное замечание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .255
§ 24. Право на понижение в случае частичного исполнения главного
обязательства . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .256
Римское право. - Ст. 1231 Наполеонова кодекса. Ее обоснование, применимость
и происхождение; сходные нормы в других законодательствах. - Fr. 9 § 1 si
quis cautionibus (2, 11). Его отношение к общему началу, принятому в римском
праве. - Влияние в Риме формы неустойчивого соглашения на вопросы о
последствиях частичного исполнения и судьбе неустойки при наследовании,
затем на вопросы о том, с какого момента пеня заслужена, и о значении вины на
стороне должника. - Каков вывод для современного права? - Заблуждение Иеринга
на счет culpa и ее несущественности при неустойке. - Положение вопроса в
пандектном праве, новых законодательствах и в частности в германском
гражданском уложении. - Желательное и отчасти уже осуществившиеся
регулирование остальных намеченных вопросов. - Юридическая конструкция
добровольной неустойки, предложенная Гольмстеном (и Neuenfeldt'ом с
Mauler'ом). - Анализ отдельных моментов, как критериев для определения
природы договорной пени. Непригодность в этом смысле одних моментов и
пригодность других
§ 25. Право на понижение независимо от частичного исполнения основного
обязательства . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .294
Законодательства, допускающие подобное правомочие судьи. - История § 343
германского гражданского уложения и критические замечания по адресу этой
нормы: судебная практика в Австрии и других странах; предложение О. Бера;
охрана, предоставляемая законами о ростовщичестве; трудности, связанные с
осуществлением судейского права понижать неустойку; регулирование вопроса в
торговом праве
Приложения
I. Договорная неустойка по Проекту Редакционной Комиссии по составлению
Гражданского Уложения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .313
Общая характеристика. - Постатейный разбор положений, посвященных неустойке
(ст. 57 - 64 проекта I и ст. 41 - 48 проекта II)
II. Источники . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .339
III. Литература . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .350