Вступительное слово (И.С. Зыкин) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
Вступление . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
Глава I. Понятие и стадии преддоговорного процесса и преддоговорных
отношений сторон . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
§ 1. Понятие и правовое регулирование преддоговорных отношений . . . . . . . . 9
1.2. Преддоговорные процедуры вне рамок правовых отношений сторон . . . . . . 11
1.3. Проблемы преддоговорного процесса и преддоговорных отношений
во внешнеэкономическом обороте . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .12
§ 2. Стадии преддоговорного процесса . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15
2.1. Моделирование и структурирование будущих договорных отношений . . . . . .15
2.2. Документальная проверка . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .17
2.3. Заключение договора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .21
2.4. Приведение договора в надлежащую форму и его государственная
регистрация . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
2.5. Преддоговорная ответственность . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
Глава II. Моделирование и структурирование будущих договорных отношений;
юридическая документальная проверка . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
§ 1. Моделирование и структурирование договорных отношений . . . . . . . . . .32
1.1. Понятие стадии моделирования и структурирования договорных отношений . . 32
1.2. Участники . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .34
1.3. Цели . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
1.4. Факторы, влияющие на выбор модели и структурирование договорных
отношений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
1.4.1. Сложность избранной модели и структуры договорных отношений
и скорость их реализации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .36
1.4.2. Налоговые последствия и общая стоимость реализации избранной модели
и структуры договорных отношений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .39
1.4.3. Степень доверия между будущими контрагентами . . . . . . . . . . . . . 40
1.4.4. Ограничения валютного и таможенного законодательства . . . . . . . . . 41
1.4.5. Иные факторы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
§ 2. Юридическая документальная проверка . . . . . . . . . . . . . . . . . . .45
2.1. Понятие документальной проверки . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .49
2.2. Цели и задачи документальной проверки . . . . . . . . . . . . . . . . . .49
2.3. Круг проверяемых документов и вопросов . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
2.4. Обеспечение конфиденциальности предоставляемой информации . . . . . . . .55
2.5. Некоторые практические вопросы организации процесса документальной
проверки . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .57
2.6. Учет результатов документальной проверки при заключении и исполнении
договора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .60
2.6.1. Оценка связанных со сделкой рисков . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
2.6.2. Использование механизма условных сделок для учета выявленных
рисков . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .63
2.6.4. Признание договора недействительным . . . . . . . . . . . . . . . . . .65
2.6.5. Использование механизма рассрочки или отсрочки платежа для учета
выявленных рисков . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
2.6.6. Использование механизма обеспечения исполнения договора для учета
выявленных рисков . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
2.6.7. Некоторые правовые средства учета выявленных рисков, используемые
в англо-американском праве, и их возможные аналоги в российском праве . . . . 69
2.6.8. Иные способы учета результатов документальной проверки . . . . . . . . 77
Глава III. Классическая процедура заключения договора. Оферта и акцепт . . . .79
§ 1. Сфера использования . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .80
§ 2. Понятие, признаки и действие оферты . . . . . . . . . . . . . . . . . . .84
2.1. Обязательные элементы оферты . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
2.1.1. Соотношение оферты с иными предложениями; квалифицирующие признаки
оферты . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .84
2.1.2. Соотношение между намерением заключить договор и определенностью
условий будущего договора в оферте . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .88
2.1.3. Выявление намерения оферента заключить договор . . . . . . . . . . . . 93
2.1.4. Определенность условий будущего договора в оферте . . . . . . . . . . .96
2.1.5. Определенность условий договора в оферте на примере положений
Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров . . . .101
2.2. Особенности оферты, адресованной конкретным лицам и неопределенному
кругу лиц . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .109
2.3. Вступление оферты в силу и отмена оферты . . . . . . . . . . . . . . . .114
2.4. Отзыв и прекращение действия оферты . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
2.4.1. Безотзывность оферты в соответствии с континентальным правом
и исключения из принципа безотзывности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118
2.4.2. Отзывность оферты в соответствии с англо-американским правом
и исключения из принципа отзывности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .121
2.4.3. Отзывность оферты при заключении договора в соответствии с Венской
конвенцией ООн о договорах международной купли-продажи товаров . . . . . . . 125
2.4.4. Момент, до которого может быть отозвана отзывная оферта . . . . . . . 132
2.4.5. Последствия отзыва безотзывной оферты . . . . . . . . . . . . . . . . 135
2.4.6. Прекращение действия оферты . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138
§ 3. Понятия, признаки и условия акцепта . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
3.1. Форма акцепта . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
3.1.1. Акцепт заявлением . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143
3.1.2. Акцепт молчанием . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .143
3.1.3. Акцепт действием . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .147
3.2. Срок для акцепта . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .150
3.2.1. Момент вступления акцепта в силу . . . . . . . . . . . . . . . . . . .152
3.2.2. Извещение о состоявшемся акцепте . . . . . . . . . . . . . . . . . . .154
3.3. Акцепт на иных условиях . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159
3.3.1. Принцип "зеркального соответствия" акцепта оферте и исключения
из указанного принципа . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160
3.3.2. Проблема акцепта на иных условиях при заключении договора
в соответствии с Венской конвенцией ООн о договорах международной
купли-продажи товаров . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .164
3.3.3. Проблемы заключения договора с использованием проформ: правило
"последнего выстрела" и правило "нокаута" . . . . . . . . . . . . . . . . . .182
3.4. Акцепт с опозданием . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186
§ 4. Соотношение формы оферты и акцепта и формы договора. Государственная
регистрация договора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191
Глава IV. Заключение договора в ходе переговоров . . . . . . . . . . . . . . 198
§ 1. Заключение договоров в ходе переговоров как особая процедура
заключения договора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .198
1.1. Понятие и сфера использования процедуры заключения договора в ходе
переговоров . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .198
1.2. Правовое регулирование процедуры заключения договора в ходе
переговоров . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .201
1.3. Заключение договора в ходе переговоров в соответствии с Венской
конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров . . . . . . . 202
§ 2. Преддоговорная ответственность . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .210
2.1. Понятие и виды преддоговорной ответственности . . . . . . . . . . . . . 210
2.1.1. Алеаторная теория преддоговорного процесса . . . . . . . . . . . . . .210
2.1.2. Зарождение и развитие теории преддоговорной ответственности . . . . . 213
2.1.3. Квалификация преддоговорной ответственности . . . . . . . . . . . . . 217
2.1.4. Основание и условия преддоговорной ответственности . . . . . . . . . .222
2.2. Примеры преддоговорной ответственности в случае недействительности
заключенного договора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .227
2.2.1. Преддоговорная ответственность в случае недействительности договора
в результате заблуждения одной из сторон . . . . . . . . . . . . . . . . . . 228
2.2.2. Преддоговорная ответственность в случае признания недействительным
договора, заключенного под влиянием обмана . . . . . . . . . . . . . . . . . 233
2.2.3. Преддоговорная ответственность в случае нарушения специального
обещания (promissory estoppel) в англо-американском праве . . . . . . . . . .239
2.3. Недобросовестное поведение в ходе ведения переговоров . . . . . . . . . 241
2.3.1. Отказ вести переговоры . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .242
2.3.2. Нераскрытие информации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .244
2.3.3. Молчание в ответ на предложение заключить договор . . . . . . . . . . 246
2.3.4. Ведение переговоров с несколькими потенциальными контрагентами . . . .247
2.3.5. Отсутствие кооперативности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .247
2.4. Иные способы защиты в рамках преддоговорного процесса . . . . . . . . . 248
2.4.1. Использование положений о злоупотреблении правом в случае
недобросовестного поведения одной из сторон преддоговорного процесса . . . . 248
2.4.2. Использование положений о неосновательном обогащении применительно
к преддоговорному процессу . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253
2.4.3. Использование применительно к преддоговорному процессу положений
публичного права о недобросовестной конкуренции . . . . . . . . . . . . . . .257
§ 3. Преддоговорные соглашения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260
3.1. Понятие, природа и причины заключения преддоговорных соглашений . . . . 260
3.1.1. Понятие преддоговорных соглашений . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260
3.1.2. Причины заключения преддоговорных соглашений . . . . . . . . . . . . .263
3.1.3. Природа и юридическая сила преддоговорных соглашений . . . . . . . . .264
3.1.4. Последствия нарушения преддоговорных соглашений . . . . . . . . . . . 271
3.2. Виды преддоговорных соглашений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .272
3.2.1. Преддоговорное соглашение с открытыми условиями . . . . . . . . . . . 273
3.2.2. Преддоговорные соглашения о продолжении переговоров . . . . . . . . . 278
3.2.3. Предварительные договоры, содержащие обязательство заключить
договор . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .382
3.2.4. Преддоговорные соглашения о переговорных процедурах . . . . . . . . . 291
Глава V. Некоторые специальные процедуры заключения договора . . . . . . . . 297
§ 1. Заключение договора на торгах. Предложение делать оферты . . . . . . . .297
1.1. Заключение договора на торгах . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297
1.2. Приглашение делать оферты . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303
§ 2. Публичный договор . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 304
§ 3. Договор присоединения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 309
§ 4. Заключение договора с помощью электронных сетей . . . . . . . . . . . . 316
4.1. Специфика процедуры и правовые основы заключения договора с помощью
электронных сетей . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .316
4.2. Процедура заключения договора в сети Интернет . . . . . . . . . . . . . 319
4.3. Заключение договора с помощью электронных сетей . . . . . . . . . . . . 328
§ 5. Заключение договора с использованием писем о подтверждении . . . . . . .330
Приложение I. Предварительный список документов для документальной
проверки . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 332
Приложение II. Меморандум о взаимопонимании . . . . . . . . . . . . . . . . .343
Библиография . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 347