Предисловие . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .3
От автора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .6
Введение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
Глава 1. Правовое регулирование проектов выпуска АДР в праве США, типы
проектов АДР и особенности регистрации эмиссии АДР и раскрытия корпоративной
информации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .16
1. Использование американских депозитарных акций для привлечения иностранных
инвестиций в российскую промышленность . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .16
Юридическое определение "американской депозитарной акции" и "американской
депозитарной расписки": общий обзор . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
Путаница в терминологии: разграничение АДА и АДР . . . . . . . . . . . . . . .19
Привлекательность АДА для российских компаний и банков . . . . . . . . . . . .19
Покупка АДА вместо портфельных инвестиций в России - снижение затрат и риска
зарубежных инвесторов . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
2. Законодательство о ценных бумагах США и Акты Комиссии . . . . . . . . . . .23
Источники права США о ценных бумагах . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .23
Закон 1933 г.: общий обзор и судебная практика . . . . . . . . . . . . . . . .24
Закон 1934 г.: общий обзор и судебная практика . . . . . . . . . . . . . . . .30
Законы 1933 и 1934 г: споры с участием владельцев АДА и ГДА . . . . . . . . . 38
Комиссия США по ценным бумагам и фондовым биржам . . . . . . . . . . . . . . .42
Законы "голубого неба" . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .46
3. Понятие ценной бумаги в праве США . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .49
Юридическое определение "ценной бумаги" в праве США . . . . . . . . . . . . . 49
"Американские ценные бумаги" и российские "ценные бумаги": сравнительный
анализ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .53
Сравнение систем регулирования . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .60
4. АДА как ценная бумага: правовые особенности . . . . . . . . . . . . . . . .62
Ада как инвестиционные ценные бумаги и как оборотные инструменты . . . . . . .62
5. Производный характер АДА и особенности правового статуса эмитента АДА . . .65
6. "Неспонсируемые" и "спонсируемые" проекты выпуска АДА . . . . . . . . . . .70
"Неспонсируемые" проекты АДА . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .70
"Спонсируемые проекты АДА и выпуск АДА по Правилу 144А . . . . . . . . . . . .72
Требования Закона США 1940 года "Об инвестиционных компаниях", предъявляемые
к российским компаниям . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .78
7. Регистрация и отчетность по Законам 1933 и 1934 г. . . . . . . . . . . . . 81
Регистрация и отчетность по Закону 1933 г. . . . . . . . . . . . . . . . . . .82
Регистрация и отчетность по Закону 1934 г. . . . . . . . . . . . . . . . . . .85
8. Правило 12g3-2: общий обзор . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .86
9. "Частное размещение" АДА по Правилу 144А . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
Глава 2. Глобальные размещения АДР, договоры между участниками проектов
выпуска АДР, стадии проведения проектов АДР и совершения сделок с АДР
российских компаний . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
1. Глобальные размещения АДА: общая характеристика . . . . . . . . . . . . . .97
Разветвленная модель и Положение "Эс" . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
Особенности законодательства страны происхождения ценных бумаг,
представленных АДА и ГДА . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
2. Роль американского банка-депозитария в проектах АДА и депозитный договор .102
Роль американского банка-депозитария в проектах выпуска АДА . . . . . . . . .103
Депозитный договор и сертификат АДР: юридическая связь . . . . . . . . . . . 106
Основные положения депозитного договора и расчеты и клиринг АДА . . . . . . .109
3. Роль российского банка-хранителя ценных бумаг: теория и практика . . . . .123
Российский банк-хранитель: общий комментарий . . . . . . . . . . . . . . . . 123
Закон 1940 года "Об инвестиционных компаниях" . . . . . . . . . . . . . . . .124
Основные требования, предъявляемые российским правом к депозитным
соглашениям ("кастодиальным договорам") . . . . . . . . . . . . . . . . . . .130
Российское депозитное соглашение ("кастодиальный договор"): общий обзор . . .132
4. Договор об андеррайтинге (гарантированном размещении АДР): теория и
практика . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
Понятие и виды андеррайтинга: краткая характеристика . . . . . . . . . . . . 141
Закон 1940 г. "Об инвестиционных консультантах" . . . . . . . . . . . . . . .145
Подписание "мандатного письма" . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148
Формирование "синдиката" андеррайтеров (группы по размещению) . . . . . . . .149
Заверения и гарантии российской компании . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151
Проблема преимущественного права приобретения открыто размещаемых акций и
ее решение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154
Заверения и гарантии банков-андеррайтеров . . . . . . . . . . . . . . . . . .155
Приобретение ценных бумаг у компании . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
Комиссионное вознаграждение банков-андеррайтеров . . . . . . . . . . . . . . 160
5. Выпуск и размещение АДА: стадии, требования к раскрытию информации и
совершению сделок . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .161
Общий комментарий . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .161
Период времени до подачи регистрационного заявления в Комиссию . . . . . . . 162
Период ожидания регистрации документов в Комиссии . . . . . . . . . . . . . .168
"Запуск" проекта АДА и ГДА и процедура закрытия сделки . . . . . . . . . . . 174
Период времени после регистрации эмиссии в Комиссии . . . . . . . . . . . . .176
Основные требования российского права в отношении раскрытия информации о
ценных бумагах: сходство с правом США . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .178
Совершение сделок с АДА и ГДА: общая характеристика . . . . . . . . . . . . .180
Покупка АДА как способ приобретения контрольного пакета акций: пример
"Северского трубного завода . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .185
Глава 3. Правовое регулирование приватизации российских компаний и банков с
помощью АДА и ГДА и российские аспекты программ выпуска АДА и ГДА . . . . . .186
1. Российская приватизация - свой особый путь . . . . . . . . . . . . . . . .186
Мировой опыт практически не учитывался . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186
Два этапа российской приватизации: отличия от мирового опыта . . . . . . . . 187
2. Государственный контроль и приватизация: мировой опыт . . . . . . . . . . 196
3. Приватизация - мировой опыт . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199
Приватизация в Бельгии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199
Приватизация в Бразилии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .201
Приватизация в Канаде . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .204
Приватизация в Португалии . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .206
Приватизация в Таиланде . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .207
Приватизация в Турции . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .208
Приватизация в Испании . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210
Примеры приватизации с помощью АДА и ГДА . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211
4. Выпуск АДА и ГДА для приватизации российских компаний: правовые
особенности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .214
Общая характеристика перспектив использования АДА и ГДА для приватизации в
России . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214
Приватизация с помощью АДА: "спонсируемый" или "неспонсируемый" проект? . . .219
Процедура выпуска и размещения АДА и ГДА в процессе приватизации компании:
сходство с выпуском АДА и ГДА компаниями и банками . . . . . . . . . . . . . 221
Приватизация с помощью АДА и ГДА: структура и ее юридические особенности . . 222
5. Проблемы, связанные с реализацией акционерами, владеющими АДА и ГДА,
права на управление акционерным обществом и предложения по их решению . . . .229
Право на участие в управлении акционерным обществом: общий обзор . . . . . . 229
Процедура голосования АДА и ГДА, предусмотренная депозитным договором . . . .232
Проблема передачи голосов менеджменту российских компаний . . . . . . . . . .237
Анализ норм российского законодательства, которым противоречат положения
депозитных договоров о голосовании . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239
Права акционера лично участвовать в общем собрании и на замену своего
уполномоченного представителя . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .246
Проблема кворума, одобрения сделок квалифицированным большинством голосов
акционеров и другие, связанные с голосованием, вопросы . . . . . . . . . . . 248
Усиление роли владельцев крупных пакетов акций как результат пассивности
владельцев АДА и ГДА при голосовании . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253
Проблемы, связанные с созывом собственниками АДА и ГДА внеочередных собраний
акционеров: пример РАО "ЕЭС России" . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .255
Российские холдинговые компании: особенности корпоративного управления и
нарушения прав миноритарных акционеров . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260
6. Проблема собственности в отношении АДА и ГДА и раскрытия информации о
ценных бумагах по праву США . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .267
Номинальный держатель и владелец: общий обзор . . . . . . . . . . . . . . . .267
Американский банк-депозитарий: владелец или номинальный держатель? . . . . . 268
Дело Г-жи Кагаловской Гурфинкель: риск ареста и продажи российских акций . . 273
Негативные последствия присвоения американскому банку-депозитарию статуса
владельца российских акций . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275
Проблема раскрытия информации по праву о ценных бумагах США: возможности для
предъявления исков иностранных акционеров к российским компаниям . . . . . . 277
Предлагаемые поправки в законодательство . . . . . . . . . . . . . . . . . . 278
7. Регистрация ФКЦБ РФ депозитных договоров и определение процента
иностранного участия в компаниях в форма АДА и ГДА . . . . . . . . . . . . . 279
Заключение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282